《熙 • 说》-2021版(最新版)专利法解读

专利法-第二十九条(优先权)


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春暖花开季,来听《熙·说》时。


各位亲爱的听众朋友们,大家好,我是各位的老朋友杨熙。


今天我们来解读专列法第二十九条:申请人自发明或者实用新型在外国第一次提出专利申请之日起十二个月内,或者自外观设计在外国第一次提出专利申请之日起六个月内,又在中国就相同主题提出专利申请的,依照其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约,或者依照相互承认优先权的原则,可以享有优先权。


申请人自发明或者实用新型在中国第一次提出专利申请之日起十二个月内,或者自外观设计在中国第一次提出专利申请之日起六个月内,又向国务院专利行政部门就相同主题提出专利申请的,可以享有优先权。


本次修法对于专利法第二十九条进行了修改,主要是增加外观设计专利申请国内优先权制度。原专利法第二十九条没有外观设计的国内优先权,只有发明或者实用新型的国内优先权,由于没有外观设计的国内优先权,申请人对于已经提交的申请图片没有办法在保留申请日的同时进行调整,导致产品在上市之后进行了部分调整的时候,如果想对其进行保护,需要重新去申请专利,所以申请人比较被动而且增加了申请的成本。


外观设计增加了国内优先权之后,申请人可以通过要求优先权的方式来调整图片的内容,使专利保护的内容能够与产品上市以后的外观形态保持一致,方便申请人及时调整专利申请文件,以适应于现在快速的产品更新迭代的现状。


优先权源干巴黎公约它的目的是为方便成员国国民,就其发明创造或者是商标标识在本国提出专利申请,或者是商标注册之后,在其他成员国申请获得专利权或者是注册商标权。所谓的优先权是指申请人在一个成员国首次提出申请后,在一定的期限内就同一主题在其他成员国提出申请时,其在后申请在某些方面被视为是首次申请日提交的。所以有了优先权,也就是说我们可以把申请日往前追溯一段时间,这样就极大的方便了申请人对其发明创造的再次改进。我们可以想象这样一个场景,如果没有优先权,为了满足新颖性和创造性,必须同时在所有要求保护的国家提交专利申请,这个是非常难以办到的,因为要准备翻译申请文件、办理申请手续,这些都需要一定的时间。有了巴黎公约关于优先权的规定,各国的申请人就不必烦恼了,可以先在本国提出专利申请,然后从容的在12个月或者6个月,向其他国家提出专利申请。


怎么去判断一件在先申请是否能作为外国优先权的基础?我们有这几个判断的要求:

(一)作为外国优先权基础的在先申请必须是针对相同主题提出的第一次申请,也就是说首次申请。如果申请人在向我国提出专利申请之前已经就相同的主题分别向若干国家提出了多份专利申请,那么只能依据第一次提出的专利申请要求外国优先权。


(二)作为外国优先权的基础的在先申请必须是正规的国家申请。正规的国家申请指的是什么呢?就是要按照受理国的专利法去进行提交,并且正式受理给予了申请日。只要符合这个条件,该申请和随后的法律状态就没有关系了。比如说,这个申请是否在该国被授权,撤回,驳回,这些都不影响申请作为正规的申请,产生优先权的效率。也就是即使它授权了,或者它撤回了,被驳回了,都可以作为在先申请。


(三)作为优先权基础的在先申请类型要符合一定的要求。对于发明专利和实用新型专利来说,在要求优先权的时候,它的申请类型可以相互的转换。首次申请是发明专利的那么要求优先权的在后申请可以是实用新型申请。首次申请是实用新型的,要求优先权的在后专利申请可以是发明专利申请。在这两种情况下,优先权的期限均为12个月。对于实用新型外观设计而言,仅仅允许做单方面的转换,比如说首次申请是实用新型,随后可以提出一份外观设计申请,以实用新型申请作为优先权的基础,但是此时的优先权6个月。


专利法第二十九条还规定了:又在中国就相同主题提出专利申请的,可以享有优先权。在这句话中,相同主题这个词表达了,要享有优先权,其后申请所涉及的发明创造内容方面应当满足的条件。什么是相同主题?一般来说,对在后申请是否涉及相同主题的判断方式和新颖性的判断方式基本上相同。就是在判断优先权要求是否成立时,可以将首次申请看作一份对比文件,用它来判断在后申请的各项权利要求是否符合新颖性。另外,我们还要注意两个概念,外国多项优先权和外国部分优先权。外国多项优先权是指在后申请享有多项外国首次申请的优先权。我们就会发现,一件专利申请它有多个优先权,比如说优先权A、B、C、D,为什么会出现这种情况呢?是因为在后申请记载了多个基础方案A、B、C、D,那么A它有可能是在法国首次申请中公开的,B有可能是在德国首次申请中公开的C有可能是在英国首次申请中公开的。A、B、C都符合在申请日之前12个月内分别向法国偿国,央国提出的。什这种情况下,任后中请就可以学有多项亿先仪。A学文法国的九先心日,B享受德国的优先权日,C享受英国的优先权日。我们在这里面是拿技术方案作出区分的。但是,如果在后申请记载的一项技术方案,是有两件或者是两件以上外国首次申请中分别公开的不同技术特征组成的不能享有优先权。


所以我们去强调,是否享有优先权是看一个技术方案,在后申请的一个技术方案是否记载在在先申请中而不是看在后申请的技术特征是否记载在在先申请中。所以在判断优先权的时候要用技术方案整体上来看。对于外国部分优先权而言,在要求外国优先权的申请中,除包括享有优先权的技术方案外,还可以包括一个或者多个新的技术方案,这个新的技术方案是不享有优先权的。在这种情况下,对于在后申请所要求的外国首次申请中相同主题的发明创造给予优先权。对于其余的技术方案呢?在后申请它是新的技术方案,并没有记载在在先申请中,所以这种在后申请的技术方案是不给优先权的,它的申请日就是申请日。所以在后申请中,有部分的技术方案享有外国优先权,称为外国部分优先权。所以我们看都是用技术方案去描述优先权的,而不是用技术特征去描述优先权的。


接下来,我们来谈一谈本国优先权。本国优先权的基础是什么呢?我们分为几种情况:


(一)已经享受过外国或者本国优先权的不得作为要求本国优先权的基础。是因为优先权基础的申请应当是第一次提交,也就是首次提交。已经享受过外国或者本国优先权的申请不符合这一要求。


(二)已经批准授予专利权的不得作为本国优先权的基础。为了避免重复授权。那么在外国优先权中在先申请的,它可以授权,也可以驳回,也可以试撤,任何情况都不影响它作为优先权的基础,本国优先权为什么要求这么苛刻?因为外国优先权在先申请,你授权了也不会造成在后申请的重复授权,对于本国优先权来说就不是这样,如果它在先申请授权了,作为在后申请的优先权基础的话,就有可能使在后申请和在先申请的保护范围重复了,造成重复授权。


(三)属于按照规定提出的分案申请的,不得作为要求本国优先权的基础。因为分案申请是从原申请分出来的申请,原申请是第一次申请,分案申请不是第一次申请,所以它不能作为要求本国优先权的基础。另外,还有一点是我们在提出本国优先权的时候要注意的,一旦提出在后的申请,在先申请会视为撤回。这是本国优先权和外国优先权不同的地方,这也是为了防止重复授权。


好了,亲爱的听众朋友们,我们关于优先权的条款就为大家介绍到这里。那么你是否能够分辨出外国优先权和本国优先权的不同呢?请在我们的留言区给出你的答案。


春暖花开季,来听《熙·说》时,我们下期节目再见!


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《熙 • 说》-2021版(最新版)专利法解读By 熙说