刘伟律师的法律实务笔记

河南中锦律师事务所刘伟律师结合刑事诉讼法及相关司法解释及河南省相关裁判文书，总结河南省交通肇事罪附带民事诉讼赔偿范围，供办案参考。刑事附带民事诉讼相比单独提起民事诉讼，优点在于快，刑事附带民事诉讼不向原告人收取诉讼费。缺点在于，部分法院不支持精神抚慰金。

河南中锦律师事务所刘伟律师根据河南高院印发《关于常见犯罪的量刑指导意见（试行）》实施细则（试行）豫高法〔2024〕158号文件，总结河南法院关于适用缓刑条件，当事人及辩护人可以按照适用缓刑条件，为被告人争取缓刑。被告人被宣告缓刑，根据《刑法》第七十六条，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行。换句话说，被法院判处的缓刑的犯罪分子在缓刑考验期内，可以不用去监狱服刑。

目前刑事案件关于量刑证据，也需要提供证据证明，很多减轻、从轻事实虽然客观存在，但是基于各种原因，可能会被遗漏，甚至公安、检察院办案时可能并非作为重点，但法官定罪量刑需要证据，没有证据可能就无法认定，这就需要辩护律师积极为当事人调查取证，从而达到减轻处罚目的。

河南中锦律师事务所刘伟律师认为：互殴型故意伤害罪，一般被告人或者被害人对于伤害事故发生均有一定的原因，故意伤害罪一般要求伤情需要鉴定达到轻伤以上，才能构成故意伤害罪，鉴定轻微伤达不到故意伤害罪的追诉标准。

本案章某之所以能够免予刑事追究，关键在于伤情成因，通过伤情成因鉴定及相关事故现场照片、住院病历、证人证言，多方面还原案发时事故经过，找到了突破口，律师在这个过程中需要为被告人进行走访调查，在检察院审查起诉、法院审判阶段，为当事人争取到了无罪证据和伤情成因鉴定的机会。

河南中锦律师事务所刘伟律师结合2023年度代理提供劳务者受害责任纠纷案件，涉及到建筑施工人员团体意外伤害保险等同类意外险险种，雇员起诉雇主要求承担民事赔偿责任，雇主认为涉案工地已经购买意外险为由，要求意外险保险金替代雇主承担赔偿责任，受害人认为意外险属于人身保险不适用财产险损失填补原则，可以要求雇主和保险公司分别赔偿。

根据刘伟律师经办的郑州中院、二七法院、管城法院、高新区法院相关裁判文书，刘伟律师总结人民法院支持交通事故造成车辆贬值损失少数特殊情形如下：

1、涉案车辆属于待售车辆（市场交易为目的）；

2、涉案车辆属于运输中的新车；

3、涉案车辆属于准新车（购车日期在3个月以内发生交通事故）。

其中第3种情形准新车车辆贬值损失目前司法实践当中争议较大，前两种情形法院基本会支持。特别是2024年1月18日，广东省高级人民法院关于审理机动车交通事故责任纠纷案件的指引粤高法发〔2024〕3号文件第十五条明确待售新车或者运输中的新车，车辆贬值损失，法院可以酌情支持。

在司法实践当中，提供劳务者受害责任纠纷通常会涉及意外险、雇主责任险，部分法院认为审理此类案件时通常案虽涉及提供劳务者受害责任纠纷与保险合同纠纷两种不同法律关系，但均系基于同一法律事实产生，法院可以从节省司法资源及提高审判效率考量一并审理。因此，在合并审理时就会面临伤残鉴定标准之争。

同一种伤情，鉴定标准不同，伤残等级级别就不同，甚至够不上伤残，根据宽松度排名，工伤标准＞人体损伤致残程度分级＞人身保险伤残评定标准。工伤标准相比较而言，最容易构成伤残，鉴定伤残等级门槛最低，人身保险标准最高最难够上伤残，门槛最高。涉及意外险时，保险公司通常要求按照人身保险伤残评定标准。涉及雇主责任保险时，当事人就要求按照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》进行鉴定。默认的情况下，法院主动按照《人体损伤致残程度分级》进行司法鉴定。

综上，对于提供劳务者受害案件，能否使用工伤标准鉴定，首先要区分案件是否属于工伤保险条例调整，如果属于则可以按照该标准进行鉴定，如果不属于工伤保险条例调整情形，看是否有合同及当事人约定，比如涉及雇主责任险的案件，因保险条款明确载明鉴定标准可以适用工伤标准，则可以按照工伤标准进行伤残鉴定。最后，如果上述情形均不符合，根据最高法院（2013）民他8复函意见，应当适用《人体损伤致残程度分级》进行司法鉴定。

目前残疾赔偿金、死亡赔偿金、被扶养人生活费均适用城镇标准。根据河南省统计局公布最新标准，从2024年1月22日时起，还没有开庭的的案件，可以变更诉讼请求了，2024年河南省残疾赔偿金和死亡赔偿金项目计算基数由之前的38483.7元/年变更为新标准40234.5元/年。被扶养人生活费计算基数由之前的23539.3元/年变更为新标准25570.4元/年。

2024年度河南省受诉法院标准残疾赔偿金、死亡赔偿金赔偿金=40234.5元/年×赔偿年限（60岁以下计算20年）×伤残系数（例如十级伤残系数为0.1，以此类推，一级伤残或者死亡系数为1）。例如：原告59岁，如果鉴定为一级伤残或死亡赔偿金为40234.5元/年×20年×1=804690元。如果原告鉴定为十级伤残，十级伤残的伤残赔偿金为80469元。

2024年度河南省受诉法院标准被扶养人生活费计算公式为25570.4元/年×扶养年限÷扶养人人数×伤残赔偿系数。伤残系数同残疾赔偿金算法。

已经立案受理的案件，法院仍然驳回起诉七种情形。

2024年1月1日起，新民事诉讼法正式施行，今年书写再审申请书所引用的法律条文应当及时更改为《中华人民共和国民事诉讼法》第二百一十一条。2024年1月6日，河南中锦律师事务所刘伟律师通过在线直播方式听了省高院李慧娟庭长讲解了《民商事审判监督实务》，总结笔记如下，供办案时参考。